某些涉外侵权案件中的受害者和其幕后真正黑手
----从一则案件看国内企业的某些法律风险----
浙江民禾律师事务所 冯涛律师

我国已经加入了世界贸易组织，我国政府正在按所签的协议履行入世承诺的义务，国内的企业主动、被动的加入了世界贸易竞争的行列，与境外的商人进行贸易往来将变的越来越普通；浙江又是一个外贸大省，蓬勃发展的民营企业已经走在前列，而如何在对外贸易往来中，在全球范围内保护自己权益，及时调整自己的经营策略，应该成为诸多浙江民营企业家思考的问题。最近发生的多起欧美企业、政府针对浙江企业发起的反倾销案，就是一个佐证。在以下文中，我只是想通过一个案例，来提醒民营企业家在激烈的市场竞争中，不能忘记应负有的法律义务，不能为了经济利益，违背法律的规定而最终承担惨重的法律责任。
法国KLYGROUPE集团公司是欧盟最大绿茶进口商之一。从1996年开始，KLYGROUPE设计并在法国注册“KLYTEA”牌茶叶商标，性质为国际商标，注册有效地区包括法国及“马德里协定”成员国：德国、中国、西班牙、意大利等。1996年10月10日在中国国家商标局注册（注册号G662279），在30类商品上使用，核定适用商品为茶叶。因中国珠茶的生产地区主要在浙江嵊县、绍兴、上虞、余姚、杭州等地，故该公司授权浙江地区几家茶叶生产企业作为其中国境内的茶叶供应商并使用该商标。“KLYTEA”牌茶叶以其质量在欧盟市场占有大量市场，但从2003年起，欧盟市场发现大量从中国、特别是浙江地区出口的假冒KLYGROUPE公司注册商标的茶叶，严重损害了商标所有人的信誉和利益。该公司于是积极寻求在中国大陆地区的知识产权法律保护。2003年，该公司委托中国大陆地区法律顾问开始进行在中国境内的维权行动，最终，在2003年6月11日，浙江省技术监督和工商执法部门在上虞A茶叶有限公司仓库现场查获假冒KLYGROUPE公司注册商标的茶叶980箱，11.76吨。该案的境内涉案人员还包括外贸代理企业浙江B进出口公司、生产商标标识的上虞C彩印有限公司和相关个人。上虞市工商行政管理局已于2003年10月作出行政处罚决定书，并根据本案的违法事实涉及的金额、情节、后果已涉嫌构成犯罪的事实，依据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，将本案移送上虞公安部门，目前，已在上虞市检察院进入审查起诉阶段。
依法，以上境内涉案人员（单位、个人）将承担下列法律责任：
1． 行政责任：行政执法部门依据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国商标法实施条例》、《中华人民共和国行政处罚法》、《商标印制管理办法》等规定，下达行政处罚决定书，给予涉案人责令停止侵权行为、没收侵权商品、罚款的行政处罚；
2． 刑事责任：侦查机关、检察机关、审判机关依据〈最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定〉第61条、62条、63条、〈中华人民共和国刑法〉第213条、214条、215条等规定，给予涉案人刑事处罚；
3． 民事责任：权利人依据〈中华人民共和国民法通则〉、《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国商标法实施条例》、〈最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围的解释〉、〈最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释〉等规定，要求侵权人承担民事赔偿责任。

我们再来看一下这类侵权商品外贸的交易流程：
第一步：境外某家企业（境外批发商或采购商）通过某种渠道和境内外贸企业或挂靠在该外贸企业的个体外贸人员建立业务联系，下定单给外贸企业
第二步：外贸企业寻找生产商，将外贸定单交其加工生产（有时不止一个生产商，本案中，就有茶叶生产商和商标标识印制商）
第三步：生产商交货，外贸企业组织出口

我们可以发现，该类交易涉及至少三方当事人：境外采购商、境内外贸中介商、境内生产商；其中就会产生至少三个法律关系：境外采购商和境内外贸中介商、境内外贸中介商和境内生产商，如果境内外贸中介商是一个个体外贸，还产生个体外贸和其挂靠企业的关系。
企业经营的目的和宗旨是利润最大化，上述当事人在经营侵权商品时同样也是此目的，那么三人中，谁的利润最高呢？在办案中发现，境内生产商的利润最低，它只赚取了一点点加工费；外贸代理企业第二，它利用它有外销渠道的优势，赚取其中的代理费（外商和生产商之间的差价）；攫取利润最高的是境外的采购商。
那么，在进行侵权行为时，哪个当事人承担的法律风险最大呢？恰恰是利润最低的生产商。因为，许多的出口侵权商品案的查获，大部分都是在生产过程中被查获的；外贸代理企业也承担了相当大的法律风险，尤其是个体外贸挂靠的情况下，个体外贸的违法后果须由企业承担；而对境外的不法商人，可以讲可以不承担任何法律风险，该类不法商人往往在象巴哈马群岛、马尔维纳世群岛等离岸地成立离岸公司，甚至是邮箱公司，根本无法查处。
从侵权的主观恶意分析，有下列几种可能：
1． 外商、代理商、生产商都具有侵权的故意，即各方都明知是侵权行为并积极从事。
2． 外商、代理商都有侵权的故意的，生产商没有侵权故意但具明显过错，即生产商为了在激烈的市场竞争中求的生存，怠于行使审查义务并从事
3． 外商具有侵权故意，代理商、生产商没有侵权故意但具明显过错，即为了追求利润，怠于行使审查义务并放任结果发生

因此，如果说境内的代理商、生产商在制假中都有共同故意又获取了不菲
利润，那和所要承担的法律责任似乎还相适宜；但现实是，境内代理商、生产商没有主观故意，获取的利润又如此菲薄，冒的法律风险如此之大，从经济学上分析，似乎也不符合一个正常的商人所应追求的，更不用说在法律上的不幸了。
综述，我们的企业在融入世界经济竞争的潮流中时，应善于把握法律，在法律的规范内追求经济利益的最大化。






中国 蒙古


中华人民共和国和蒙古人民共和国一九八七至一九八八年度科技合作计划


（签订日期１９８７年７月４日）
　　中国代表团和蒙古代表团（代表团名单见附件）于一九八七年六月二十八日至七月四日在乌兰巴托就中华人民共和国和蒙古人民共和国一九八七－一九八八年度科技合作计划和计划执行条件经过友好协商，达成协议如下：

　一、蒙方承担接待中国专家考察的项目：
　　１—１．牧草品种的改良、种植和管理（四人，两周，一九八七年三季度）。
　　１—２．牛、羊、骆驼新品种的培育、繁殖、饲养、管理和疾病防治方法（四人，两周，一九八八年二季度）。
　　１—３．乳品工业和探讨合作的可能性（四人，两周，一九八七年三季度）。

　二、中方承担接待蒙古专家考察的项目：
　　２—１．瓷器烧制工艺（二人，两周，一九八七年三季度）。
　　２—２．纺织品、针织品的软化工艺（一人，两周，一九八七年四季度）。
　　２—３．风能和沼气的利用、研究共同生产其设备的可能性（二人，两周，一九八七年三季度）。
　　２—４．用于建立独立照明系统的太阳能硅电池制造工艺（二人，两周，一九八八年三季度）。
　　２—５．建筑用清漆、涂料的生产工艺（二人，两周，一九八八年二季度）。
　　２—６．建筑用木材烘干工艺（二人，两周，一九八八年一季度）。

　三、关于计划执行条件：
　　３—１．派遣方负担根据本计划派出人员的往返旅费和行李费。
　　接待方负担上述人员在接待方逗留期间的食、宿费和交通费，必要时提供免费医疗。
　　３—２．派遣方需提前一个月将工作计划、派出人员的姓名、性别、专业、职务、行期、工作语言通知接待方，并提前一周将派出人员的动身日期和乘坐交通工具通知接待方。
　　商谈一九八九－一九九零年度科技合作计划的蒙古代表团将于一九八八年访问中华人民共和国。
　　本计划于一九八七年七月四日在乌兰巴托签订，一式两份，每份都用中文和蒙文写成，两种文本具有同等效力。
　　注：附件略。

　　中方代表　　　　　　　　　　　　　　　　蒙方代表
　　潘志远　　　　　　　　　　　　　　泽·额尔敦其木格（女）
　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　　　（签字）